经研究，我院对《关于适用刑法第六十三条有关处罚问题》提出如下建议意见：

　　对于《征求意见稿》第一条，是否在法定刑以下判处刑罚，根据刑法第六十三条，规定“犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚”，而刑法条文仅明文规定，只有造成损失的中止犯，应当减轻处罚，其余条文均为选择性条款，即要么是可以从轻或者减轻处罚，要么是应当从轻或者减轻处罚，等等。而对具体个案量刑是否适用减轻处罚，只有待审判组织审理之后才能确定。鉴于立法要求对具体法律条文应力求简洁、明了，我们认为，对“本法规定的减轻处罚情节”的规定，应作扩大解释，即包括可以减轻及应当减轻处罚。故我们认为在该规定之后增加“并且根据案情”的规定，符合立法原意。

　　刑法第六十三条规定，“本法有数个量刑幅度的，应当在下一个法定量刑幅度内量刑”。对于该条规定，我们认为，根据立法“举重以明轻”的原理，结合具体案情，如果犯罪罪分子具有减轻处罚的情节，就应当在法定刑以下处刑，且对该罪刑法规定有数个量刑幅度，立法原意就是必须保证在下一个量刑幅度内处刑，此为“举重”；根据“明轻”原理，对具有数个减轻处罚情节甚至免刑情节，自然不受该条条文的字面限制。故对《征求意见稿》的但书规定，我们认为未尚不可，以便审判实践中能更好地操作，也能更好地贯彻刑法规定的罪刑相一致的原则。至于意见稿另一种意见认为将免除处罚的情节列为该条的但书，我们认为多此一举。

　　对于《征求意见稿》的第二条，我们认为，犯罪分子不管是具有减轻处罚的情节还是不具有减轻处罚的情节，根据立法原意，应该是立法机关授权最高人民法院根据具体案情予以自由裁量，故没有必要作出解释，即便要予以明确，也应当在“与国家、社会利益有重要关系”的后面加上一个“等”，以便更好地贯彻刑法规定的罪刑相一致的原则。

　对于《征求意见稿》第三条，根据主刑应与附加刑相一致的原则，我们认为，有必要规定“附加刑的处罚应当在减轻后的量刑幅度内确定”，以便防止审判实践中的“以罚代刑”。

　　对于《征求意见稿》第四条，根据罪刑法定原则，我们认为，不能判处刑法分则没有规定的不同刑种的刑罚，当然也不能判处刑法总则没有规定的刑罚，这自然包括附加刑在内。否则，难免法院“创刑”之嫌，也有违法治原则。

　　因我院在《刑法修正案（八）》施行后没有下二档处罚的情况，故不报送相关案例及裁判文书。

　　以上，敬请参考。